2010年某日，甲到乙家，发现乙家徒四壁。见桌上一块玉坠，断定是不值钱的仿制品，甲便顺手拿走。后甲对丙谎称玉坠乃秦代文物，值5万元，丙以3万元买下。经鉴定乃清代玉坠，市值5000元。关于本案的分析，下列哪一选项是错误的？

2023-05-23

A:甲断定玉坠为不值钱的仿制品具有一定根据，对“数额较大”没有认识，缺乏盗窃犯罪故意，不构成盗窃罪
B:甲将所盗玉坠卖给丙，具有可罚性，不属于不可罚的事后行为
C:不应追究甲盗窃玉坠的刑事责任，但应追究甲诈骗丙的刑事责任
D:甲诈骗丙的诈骗数额为5万元，其中3万元既遂，2万元未遂

参考答案：D

【考点】故意；犯罪既遂；犯罪未遂【详解】犯罪故意要求行为人认识到行为和结果具有社会危害性仍予以实施。本案中，甲发现乙家徒四壁，并以此为基础断定玉坠属于不值钱的纺制品，具有一定的合理性，因此不应认定甲具有盗窃的故意，甲不构成盗窃罪，所以A的说法是正确的。不可罚的事后行为，是指当一种行为达到既遂之后，不法状态仍继续存在，因这种不法状态的持续已经被前罪的犯罪构成所评价，故不予独立处罚。典型的如盗窃他人财物之后，予以窝藏、转移、销售的行为。但如果事后的销赃行为侵犯了新的法益，因后行为已经不能被包含在前罪中，故只能独立处罚。甲隐瞒真相，虚构玉坠乃秦代文物、价值5万元的事实，骗取丙3万元的行为，构成诈骗罪，因此B、C的说法都是正确的。甲诈骗丙的诈骗数额为3万元，系犯罪既遂。甲谎称玉坠价值5万元系其诈骗手段，不是诈骗数额，因此D的说法是错误的，当选。